如何在中國法院針對離岸公司啟動承認及執行外國仲裁裁決的申請?
發布時間:2020-05-12    瀏覽次數:  作者:admin

    近來,本所成功在天津海事法院申請承認一份倫敦仲裁裁決。該仲裁裁決的被申請人為在英屬維爾京群島(以下簡稱“BVI”)注冊的公司,以住所地在境外為由提出管轄權異議,最終兩審法院均支持了我方主張,認為北京為該BVI公司的主要辦事機構所在地,裁定天津海事法院對本案具有管轄權。


    通常,中國人擔任股東或董事的離岸公司的實際經營地址會位于中國境內。然而,在針對離岸公司提起承認及執行外國仲裁裁決的申請時,申請人往往會被法院以該離岸公司的住所地不在中國境內、或在中國境內沒有可供執行的財產為由不予立案或駁回申請。即便申請人抗辯該離岸公司的主要辦事機構所在地在中國境內,國內部分法院也認為主要辦事機構所在地是指經過工商登記的辦事處,并以此為由駁回申請。


   《民法總則》第63條規定“法人以其主要辦事機構所在地為住所。依法需要辦理法人登記的,應當將主要辦事機構所在地登記為住所。”《民法通則》第39條、《公司法》第10條和《公司登記管理條例》第12條均規定法人以主要辦事機構所在地為其住所。“辦事機構所在地”是指執行法人業務活動,決定和處理組織事務的機構所在地。“主要辦事機構所在地”則應理解為統率法人業務的機構所在地。


    為準確認定法人住所,《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第3條規定,“法人或者其他組織的住所地是指法人或者其他組織的主要辦事機構所在地。法人或者其他組織的主要辦事機構所在地不能確定的,法人或者其他組織的注冊地或者登記地為住所地。”我們提出,法院在確定訴訟管轄時,應首先審查確認法人的主要辦事機構所在地,只有在相關證據不能確定主要辦事機構所在地時,才能將法人的登記地視為其住所地,而且這也僅是為保護法人與之交易的善意相對人所設立的兜底條款。將主要辦事機構所在地登記為住所應是法人的義務,而非在登記地與經營地不一致時法人據此抗辯的權利。


    BVI對離岸公司的注冊登記制度不同于我國。中國法下,企業法人登記制度系建立在企業信息登記公示的完備體系上,我國確立法人住所登記公示制度,其本意是以法人登記地的公示力和公信力,將登記信息作為確認法人住所的有效證據,但如相對人惡意選擇公司登記地,或有足以反駁的相反證據的,可以推翻登記信息的證明力。《民法總則》第65條規定,“法人的實際情況與登記的事項不一致的,不得對抗善意相對人”。BVI對離案公司的注冊手續和審查要求非常簡單且對公司注冊信息不予公示。但BVI商業公司法規定,離案公司不得與BVI的居民進行商務往來,不得對位于BVI的不動產享有利益,不得在BVI開展銀行和信托業務,不得在BVI開展公司管理方面的業務。因此,BVI僅是為離岸公司提供了注冊的便利,不是離岸公司的主要辦事機構所在地。


    本案中,本所查詢到被申請人的實際經營地址所在地為其獨任董事在北京注冊成立的一家企業。本所通過向法院論證下述連結點證明了被申請人的主要辦事機構所在地位于北京:

     1.被申請人出具的放貨保函、溝通使用的電子郵箱與該北京公司的企業電子郵箱一致;

     2.被申請人支付涉案租船合同的租金使用的地址與該北京企業的通信地址一致;

     3.被申請人的唯一股東及董事與該北京公司的法定代表人是一致的,且為中國公民;

     4.北京市長安公證處對涉案仲裁通知的送達過程進行了公證,且該室外墻上掛有被申請人的銘牌;

     5.在收到仲裁通知后,被申請人委托律師參與在倫敦進行的涉案仲裁。


需要注意的是,雖然本案為建立BVI等離岸公司與中國法院的管轄連結點具有一定意義,但本案對于以主要辦事機構所在地在中國境內,從而建立對離岸公司的管轄權這一認定并不具有普遍性。本案的特殊性在于本所在處理案件過程中發現并窮盡列舉了許多該BVI公司與北京的連結點,且更重要的是在本案倫敦仲裁開始階段,本所已經介入并請北京市長安公證處對該案仲裁通知的送達過程進行了公證。


    本所建議在提起外國仲裁之前,盡早請中國律師出具意見,為外國仲裁裁決在中國的承認和執行打下良好基礎。如您有關于針對BVI等離岸公司提起訴訟或承認外國仲裁裁決的申請的任何疑問,或作為離岸公司有規避中國法下可能的法律風險方面的顧慮,歡迎隨時聯系我們。

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